Как работать с обеспечением после РНП

Что происходит с обеспечением при расторжении контракта и включении в РНП?

Заказчик вправе удержать обеспечение исполнения контракта — либо денежные средства, либо сумму по банковской гарантии — в счёт возмещения убытков и неустоек, возникших в связи с расторжением. Удержание производится в пределах подтверждённых требований; остаток сверх них подлежит возврату поставщику. Правовое основание — статья 96 44-ФЗ и условия самого контракта.

На практике заказчики нередко удерживают всю сумму обеспечения — в том числе и при частичном исполнении контракта. Это процессуально оспоримо: арбитражные суды в ряде случаев признают удержание сверх доказанных убытков неосновательным обогащением заказчика. Для возврата излишне удержанного придётся подавать отдельный иск.

Важный нюанс — банковская гарантия как форма обеспечения. Банк-гарант выплачивает сумму по требованию заказчика независимо от позиции поставщика. После выплаты у банка возникает регрессное требование к поставщику — то есть финансовые потери фактически удваиваются: сначала банк платит заказчику, затем взыскивает с поставщика.

Как получить банковскую гарантию, если компания числится в РНП?

Прямого запрета на выдачу банковской гарантии компаниям из РНП в действующем законодательстве нет. Банки принимают решение самостоятельно, исходя из кредитной политики и оценки рисков. По экспертным оценкам, нахождение в реестре служит стоп-фактором для большинства кредитных организаций — нахождение в «чёрном списке» ФАС расценивается как существенный маркер дефолтного риска.

Тем не менее ряд небольших банков и специализированных гарантийных организаций продолжает рассматривать заявки от таких компаний — при наличии залогового обеспечения, поручительства или высокого оборота по счёту. Поиск такого партнёра требует времени, которого в период двухлетнего РНП у компании может не быть.

Альтернативный путь — денежное обеспечение вместо банковской гарантии. Если компания участвует в закупках по 223-ФЗ или в коммерческих тендерах, где нахождение в РНП по 44-ФЗ не является формальным отстранением, внесение денежных средств на счёт заказчика остаётся доступным инструментом.

В споре о возврате обеспечения поставщика медицинских изделий (Приволжский ФО, осень 2024) отстояли защиту на стадии арбитражного суда первой инстанции: доказали, что заказчик удержал сумму, превышающую фактически понесённые убытки. Контракт около 18–22 млн руб., избыточно удержанные средства возвращены поставщику в полном объёме.

Три сценария работы с обеспечением в зависимости от стадии

Действия с обеспечением определяются тем, на какой стадии находится компания: до решения УФАС, после включения в реестр или в процессе судебного обжалования. Каждый сценарий — отдельный набор инструментов и процессуальных сроков.

Сценарий 1. Решение об одностороннем отказе принято, но ещё не вступило в силу

С даты надлежащего уведомления поставщика отсчитывается 10 календарных дней «периода исцеления» (часть 13 статьи 95 44-ФЗ). Если в этот период поставщик устраняет нарушения и возмещает расходы заказчика на экспертизу, заказчик обязан отменить решение об отказе — и обеспечение не удерживается. Инструмент работает однократно.

Сценарий 2. Компания уже в РНП, срок нахождения — два года

Участие в государственных и муниципальных закупках по 44-ФЗ заблокировано. Получение обеспечения для таких закупок нецелесообразно. Доступны: закупки по 223-ФЗ (если заказчик не установил запрет для участников РНП по 44-ФЗ), коммерческие тендеры, субподрядные схемы. В этом периоде — работа с денежным обеспечением и поиск банков, готовых к выдаче гарантии.

Сценарий 3. Решение УФАС оспаривается в арбитражном суде

Срок подачи заявления — три месяца с даты, когда лицо узнало о нарушении прав (часть 4 статьи 198 АПК РФ). Госпошлина — 3 000 рублей. До вынесения решения судом запись в реестре действует; обеспечение для новых закупок получить затруднительно. При успешном оспаривании УФАС обязан исключить запись в течение трёх рабочих дней.

• Уточните форму обеспечения по расторгнутому контракту: денежные средства возвращаются в ином порядке, чем банковская гарантия.
• Проверьте, не истёк ли срок «периода исцеления» — 10 календарных дней с даты уведомления.
• Запросите у заказчика расчёт удержанной суммы: без документального подтверждения убытков удержание оспоримо.
• Оцените срок до истечения двух лет РНП: если осталось менее 6 месяцев, судебное обжалование может оказаться нецелесообразным по соотношению затрат и результата.
• Изучите положение о закупках заказчиков по 223-ФЗ — часть из них не ограничивает участие компаний из РНП по 44-ФЗ.

В защите от включения в РНП строительной компании (Уральский ФО, зима 2023) применили стратегию «двух процессов»: одновременно оспорили решение заказчика об одностороннем отказе в арбитражном суде и подали возражения в УФАС. Контракт около 35–45 млн руб. УФАС отказал во включении в реестр — обеспечение возвращено поставщику в полном объёме.

Влияет ли нахождение в РНП на обеспечение по новым контрактам?

По 44-ФЗ участие в закупках при наличии действующей записи в реестре недобросовестных поставщиков исключено — антимонопольный орган и заказчики проверяют участников через единую информационную систему на zakupki.gov.ru. Получение нового обеспечения для государственных контрактов в этот период лишено смысла.

По 223-ФЗ ситуация иная. Включение в РНП по 44-ФЗ не является автоматическим основанием для отстранения от закупок по 223-ФЗ. Заказчик вправе установить такое требование в положении о закупках — но обязан его применять единообразно. Если требование об отсутствии в РНП по 44-ФЗ в положении о закупках не прописано, территориальное управление ФАС может признать отстранение необоснованным.

Пропуск трёхмесячного срока для оспаривания решения УФАС в арбитражном суде лишает поставщика единственного инструмента досрочного исключения из реестра — и компания остаётся в «чёрном списке» на все два года. За этот период потери тендерной выручки у профильных компаний могут превышать стоимость самого судебного обжалования.