Включают ли в РНП самозанятых — нюансы

Кто такой самозанятый в закупках и на кого распространяется РНП?

Самозанятый в закупках — это физическое лицо, зарегистрировавшее применение налога на профессиональный доход. Он вправе участвовать в торгах как физическое лицо или как индивидуальный предприниматель на НПД. В обоих случаях на него распространяется часть 2 статьи 104 44-ФЗ: при наличии оснований сведения вносятся в реестр недобросовестных поставщиков ФАС России.

Закон о контрактной системе не делает исключений для самозанятых. Основания включения в РНП одинаковы для всех категорий участников: уклонение от заключения контракта, расторжение контракта по решению суда, односторонний отказ заказчика при существенных нарушениях. Применение специального налогового режима — не основание для отказа УФАС в рассмотрении обращения заказчика.

По сложившейся практике территориальных управлений ФАС, самозанятые чаще оказываются под угрозой включения при небольших закупках — в сфере услуг, доставки, клининга, репетиторства для нужд госучреждений. Именно там самозанятые наиболее активны как поставщики.

Какие основания реально угрожают самозанятым?

Самая распространённая причина включения самозанятого в РНП — уклонение от заключения контракта. Победив на торгах, самозанятый не подписывает контракт в установленный срок или не предоставляет обеспечение исполнения контракта. Заказчик направляет обращение в территориальный УФАС в течение трёх рабочих дней, и антимонопольный орган рассматривает дело без участия другой стороны, если та не явилась.

Второй сценарий — односторонний отказ заказчика. Самозанятый заключил контракт, но нарушил существенные условия: не выполнил работы в срок, предоставил некачественный результат, не устранил нарушения в «период исцеления» — десять календарных дней с даты надлежащего уведомления по части 13 статьи 95 44-ФЗ. Решение заказчика об одностороннем отказе вступает в силу по истечении этих десяти дней. Если нарушения устранены в течение периода исцеления и заказчику возмещены расходы на экспертизу — заказчик обязан отменить решение о расторжении. Это правило однократное.

Третий сценарий встречается реже — расторжение контракта по решению суда. Для самозанятых он актуален при спорах о качестве услуг или выполненных работ.

В защите от РНП самозанятого — исполнителя клининговых услуг (Центральный ФО, весна 2024) — отстояли позицию на стадии УФАС. Заказчик инициировал одностороннее расторжение контракта около 3–5 млн руб., ссылаясь на якобы ненадлежащее качество уборки. Доказали, что акты приёмки подписаны без замечаний, а претензия направлена с нарушением сроков — включение в РНП отменено.

Как проходит процедура включения самозанятого в РНП?

Процедура для самозанятого не отличается от общей. После наступления основания заказчик направляет обращение в УФАС. Антимонопольный орган рассматривает его в течение десяти рабочих дней (часть 7 статьи 104 44-ФЗ). Самозанятому обязаны направить уведомление о рассмотрении, и он вправе представить возражения и документы.

Если УФАС принимает решение о включении, запись вносится в реестр в течение трёх рабочих дней с даты решения — в соответствии с правилами, утверждёнными постановлением Правительства РФ № 1078. В реестр вносятся: фамилия, имя, отчество, ИНН, номер закупки, дата внесения и плановая дата исключения.

Срок нахождения в РНП — два года. По истечении этого срока запись исключается автоматически. Досрочное исключение возможно только по решению арбитражного суда о признании решения УФАС незаконным (пункт 22 правил, утверждённых постановлением Правительства РФ № 1078).

• Подготовьте все переписку с заказчиком и акты выполненных работ до заседания УФАС.
• Запросите у заказчика копию обращения в УФАС — вы вправе ознакомиться с материалами дела.
• Зафиксируйте дату получения уведомления об одностороннем отказе — от неё считается десятидневный «период исцеления».
• Если нарушение устранено в период исцеления — направьте заказчику письменное уведомление с доказательствами устранения.
• Пропуск срока на представление позиции в УФАС означает, что решение будет принято только на основании материалов заказчика.

Что грозит самозанятому при попадании в РНП и как защититься?

Включение в РНП на два года означает запрет на участие в закупках по 44-ФЗ и 223-ФЗ. Для самозанятого, чья деятельность строится на государственных контрактах, это фактически полная остановка тендерной выручки на весь срок нахождения в реестре.

Пропуск десятидневного «периода исцеления» лишает самозанятого единственного досудебного инструмента. После вступления решения заказчика об одностороннем отказе в силу — единственный путь — возражения в УФАС и последующее обжалование в арбитражном суде по статье 198 АПК РФ в течение трёх месяцев с даты, когда лицо узнало о нарушении прав. Госпошлина при обращении физического лица — 300 рублей.

В деле о включении самозанятого — исполнителя курьерских услуг (Сибирский ФО, осень 2023) — применили стратегию «двух процессов»: одновременно оспорили решение заказчика об одностороннем отказе и подали возражения в УФАС. Контракт около 2–4 млн руб. Доказали нарушение заказчиком процедуры уведомления — решение УФАС о включении отменено, а впоследствии суд признал расторжение незаконным.

Самостоятельная защита на заседании УФАС без анализа процедуры одностороннего отказа заказчика нередко приводит к включению в реестр — тогда как нарушение самой процедуры уведомления заказчиком является самостоятельным основанием для отказа во включении. Двухлетний запрет на участие в закупках для самозанятого, работающего с госсектором, обнуляет доходы по этому направлению полностью.

Стратегия защиты зависит от стадии. До вступления решения заказчика в силу — «период исцеления». После — возражения в УФАС. Если УФАС всё же включило — обжалование в арбитражном суде в течение трёх месяцев. Экономия на юридической защите при контракте от 2 млн руб. создаёт риск двухлетнего блока в реестре ФАС.

Направления практики по теме

• Базовая защита от РНП в УФАС — подготовка возражений и документов
• Обжалование решения УФАС в арбитражном суде — стратегия «двух процессов», досрочное исключение