Новая редакция статьи 104 44-ФЗ

Что регулирует статья 104 44-ФЗ: три основания и порядок включения

Статья 104 44-ФЗ устанавливает исчерпывающий перечень оснований для включения в РНП. Их три: уклонение участника закупки от заключения контракта, расторжение контракта по решению суда при существенных нарушениях со стороны поставщика, односторонний отказ заказчика от исполнения контракта — также при существенных нарушениях (части 2 и 15 статьи 104 44-ФЗ). Четвёртого основания нет: ни задержка оплаты заказчиком, ни его отказ принимать товар по формальным причинам сами по себе не ведут к включению в реестр.

По итогам 2024 года основная причина попадания в «чёрный список» — именно односторонний отказ заказчика: порядка 88% всех включений связаны с этим основанием. Это значит, что процедура одностороннего расторжения контракта по статье 95 44-ФЗ — тот узловой момент, где допущенные заказчиком нарушения открывают возможность для защиты поставщика.

Алгоритм по статье 104 таков. Во-первых, заказчик направляет обращение в УФАС — не позднее двух рабочих дней с момента, когда решение об одностороннем отказе вступило в силу. Во-вторых, территориальное управление ФАС рассматривает материалы в течение десяти рабочих дней. В-третьих, при принятии положительного решения запись вносится в ЕИС в течение трёх рабочих дней. Каждый из этих сроков — точка входа для возражений поставщика.

Как изменился порядок рассмотрения обращений УФАС в новой редакции?

Действующая редакция статьи 104 44-ФЗ во взаимодействии с постановлением Правительства РФ № 1078 детализировала процедуру так, что пассивное поведение поставщика на стадии УФАС почти гарантирует включение в реестр. Антимонопольный орган рассматривает обращение на основании материалов заказчика — и если поставщик не представил письменные возражения и не явился на заседание, решение принимается по одной стороне дела.

Правила ведения РНП, утверждённые постановлением Правительства РФ № 1078, закрепляют: уведомление поставщика о предстоящем заседании — обязанность УФАС, а не право. Направление уведомления производится по адресу, указанному в реестре участников закупок ЕИС, а при его отсутствии — по юридическому адресу из ЕГРЮЛ. На практике это означает: если юридический адрес не совпадает с фактическим, уведомление приходит «в никуда», а поставщик узнаёт о решении постфактум — уже из ЕИС.

Процедурно важно и другое: отдельная норма постановления № 1078 обязывает УФАС проверить, были ли соблюдены требования части 13 статьи 95 44-ФЗ — так называемый «период исцеления». Если заказчик не уведомил поставщика надлежащим образом или не предоставил десятидневный срок для устранения нарушений, это самостоятельное основание для отказа в удовлетворении обращения заказчика. Такие процедурные аргументы работают — алгоритм их применения детально разобран в нашем разделе кейсов.

В защите от включения в РНП поставщика медицинских изделий (Приволжский ФО, осень 2024) доказали нарушение заказчиком процедуры уведомления: решение об одностороннем отказе было направлено по почте с нарушением сроков вручения, что сделало запуск десятидневного «периода исцеления» формальным. УФАС отказал заказчику во включении. Контракт около 20–25 млн руб.

«Период исцеления» по части 13 статьи 95 44-ФЗ: как он связан со статьёй 104

«Период исцеления» — десять календарных дней с даты надлежащего уведомления поставщика о решении заказчика об одностороннем отказе — работает как буфер между расторжением контракта и направлением обращения в УФАС. Если поставщик в течение этого срока устраняет нарушения и возмещает заказчику расходы на экспертизу, заказчик обязан отменить своё решение (часть 13 статьи 95 44-ФЗ). В этом случае основание для включения в РНП по статье 104 не возникает вообще.

Норма действует однократно. Если поставщик не воспользовался «периодом исцеления» — ни при повторном нарушении, ни при следующем контракте она уже не применяется. Процедурно алгоритм действий выглядит так:

• Получить уведомление об одностороннем отказе заказчика с отметкой о дате вручения — с этой даты начинается десятидневный отсчёт.
• В течение первых трёх-четырёх дней оценить: реально ли устранить нарушение и возместить расходы заказчика до истечения срока.
• Направить заказчику письменное уведомление об устранении нарушений с доказательствами (акт, накладная, платёжное поручение).
• Зафиксировать факт устранения нарочно или заказным письмом с уведомлением о вручении.
• Убедиться, что заказчик отменил решение об одностороннем отказе в течение трёх рабочих дней после получения документов.

Пропуск десятидневного срока лишает поставщика этого инструмента полностью. Дальнейшая защита переносится на стадию УФАС — а там уже нужны иные аргументы: процедурные нарушения заказчика, форс-мажор, несущественность допущенных нарушений. Оценить, какой из инструментов применим в вашей ситуации, позволяет калькулятор шансов — ответ за 15 минут.

Что поставщику делать на заседании УФАС по статье 104 44-ФЗ?

Заседание территориального УФАС — единственная стадия досудебной защиты от включения в реестр. Оно проходит в рамках десятидневного срока рассмотрения. Поставщик вправе представить письменные возражения и явиться лично или через представителя. Неявка без уважительных причин не препятствует рассмотрению — антимонопольный орган вправе принять решение в отсутствие поставщика.

Процедурно: письменная позиция передаётся в УФАС заблаговременно — лучше за два-три рабочих дня до заседания. Устное выступление занимает, как правило, десять-пятнадцать минут. Главное — не пересказывать историю контракта, а сосредоточиться на трёх вещах: нарушения процедуры со стороны заказчика, несущественность допущенных нарушений поставщиком, добросовестность при исполнении.

Чек-лист документов для заседания УФАС по статье 104 44-ФЗ:

• Уведомление об одностороннем отказе заказчика с отметкой о дате вручения (подтверждает начало десятидневного срока).
• Вся переписка с заказчиком за период исполнения контракта — письма, претензии, ответы на них.
• Акты приёмки, товарные накладные или акты выполненных работ с отметками заказчика.
• Доказательства принятия мер к исполнению: закупочные документы, договоры с субподрядчиками, платёжные поручения.
• Документы о форс-мажоре с заключением Торгово-промышленной палаты — при наличии соответствующего основания.

Пропуск заседания без уважительной причины — один из самых распространённых просчётов при самостоятельной защите. Самостоятельное участие без анализа процедуры одностороннего отказа заказчика приводит к включению, а двухлетний запрет на участие в государственных закупках обнуляет тендерную выручку компании, у которой этот канал составляет значительную часть оборота.

Как обжаловать решение УФАС о включении в РНП по статье 104 44-ФЗ?

Решение территориального УФАС о включении в реестр оспаривается в арбитражном суде по месту нахождения УФАС — в течение трёх месяцев с даты, когда поставщик узнал о нарушении своих прав (часть 4 статьи 198 АПК РФ). Госпошлина — 3 000 рублей с юридического лица. Параллельно сохраняется возможность внутриведомственного обжалования в коллегиальный орган ФАС — в течение одного месяца со дня принятия решения УФАС.

Стратегия «двух процессов» — одновременное оспаривание решения УФАС в арбитражном суде и решения заказчика об одностороннем отказе — позволяет атаковать проблему с двух сторон. Если суд признаёт решение заказчика об одностороннем отказе незаконным, это существенно усиливает позицию при обжаловании решения УФАС: основание для включения в реестр отпадает. По статье 201 АПК РФ суд вправе обязать УФАС исключить поставщика из реестра в течение трёх рабочих дней после вступления решения в силу.

В споре о включении в РНП строительной фирмы (Уральский ФО, зима 2023) применили стратегию двух процессов: одновременно оспаривали решение УФАС в арбитражном суде и решение заказчика об одностороннем отказе. Суд признал нарушение заказчиком процедуры уведомления, что повлекло отмену решения УФАС. Запись исключена из реестра. Контракт около 35–45 млн руб.

Экономика вопроса такова. Защита под ключ — УФАС плюс арбитражный суд — стоит от 149 000 рублей. При контракте от 5 млн рублей и двухлетнем блоке тендерной выручки соотношение очевидно. Экономия на юридической защите при контракте такого масштаба создаёт риск не только двухлетнего запрета на госзакупки, но и стоп-фактора для банков при выдаче кредитов и банковских гарантий на коммерческих условиях.

Три сценария применения статьи 104 44-ФЗ: что выбрать поставщику

Выбор инструмента защиты определяется стадией, на которой находится поставщик в момент обращения. Три базовых сценария — разные по срокам, стоимости и вероятности успеха.

Сценарий 1. Решение об одностороннем отказе ещё не вступило в силу («период исцеления»)

Инструмент — устранение нарушений и возмещение расходов заказчика в течение десяти календарных дней (часть 13 статьи 95 44-ФЗ). Срок: до момента вступления решения в силу. Стоимость: зависит от характера нарушения (поставка, оплата, экспертиза). Шансы: максимальные при соблюдении процедуры. Работает однократно.

Сценарий 2. Обращение заказчика поступило в УФАС, заседание не состоялось

Инструмент — возражения в УФАС и участие в заседании, оспаривание решения заказчика через защиту под ключ на стадии УФАС. Срок: десять рабочих дней с момента поступления обращения. Стоимость: от 79 900 рублей. По экспертным оценкам, наличие процедурных нарушений заказчика существенно повышает вероятность отказа в удовлетворении обращения.

Сценарий 3. Решение УФАС о включении в РНП уже принято

Инструмент — обжалование в арбитражном суде по статье 198 АПК РФ, стратегия двух процессов через судебное обжалование под ключ. Срок: три месяца с даты получения решения. Стоимость: от 149 000 рублей плюс госпошлина 3 000 рублей. По экспертным оценкам, около 20% решений ФАС о включении в РНП успешно оспариваются в арбитражных судах.

Матрица выбора проста: чем раньше поставщик подключает юридическую защиту — тем шире набор доступных инструментов и тем ниже итоговые затраты.