Как зафиксировать форс-мажор: для IT

Что считается форс-мажором для IT-контракта по 44-ФЗ?

Форс-мажор — обстоятельство, которое стороны не могли предвидеть и предотвратить при разумной осмотрительности. Применительно к IT-контрактам по 44-ФЗ это обстоятельство должно быть зафиксировано документально и подтверждено незаинтересованной стороной. Без заключения Торгово-промышленной палаты (ТПП) или иного официального документа антимонопольный орган, как правило, не принимает ссылку на форс-мажор как основание для отказа во включении в реестр.

Специфика IT-сферы: уход иностранных вендоров с российского рынка с 2022 года создал обширную категорию таких обстоятельств. Прекращение поставок лицензий Microsoft, Oracle, SAP, IBM, отзыв ключей продукта, блокировка облачных сервисов AWS и Azure для российских организаций — всё это признаётся антимонопольными органами как обстоятельство непреодолимой силы при надлежащей документальной фиксации.

Важно разграничить три ситуации: первая — событие произошло, но поставщик ещё исполняет контракт с нарушением сроков; вторая — заказчик уже направил уведомление об одностороннем отказе; третья — УФАС уже получил обращение о включении в реестр. Алгоритм действий — различный для каждой из них, процессуальные сроки жёсткие.

Шаг 1: Что зафиксировать в первые 24 часа?

В течение первых суток с момента наступления форс-мажорного события необходимо составить внутренний акт и направить письменное уведомление заказчику. Оба документа — процессуальная основа защиты. Пропуск этого шага лишает IT-компанию возможности ссылаться на форс-мажор в УФАС — антимонопольный орган оценивает своевременность уведомления заказчика как критерий добросовестности.

Внутренний акт о форс-мажоре составляется комиссией из не менее двух сотрудников (руководитель проекта, технический директор, юрист). В акте отражается: описание события, дата и время, конкретные обязательства по контракту, которые не могут быть исполнены, и причинно-следственная связь между событием и нарушением. К акту прикладываются скриншоты уведомлений вендора, письма провайдера об отключении сервиса, официальные пресс-релизы о прекращении продаж.

Уведомление заказчику направляется одновременно: электронной почтой (с уведомлением о прочтении) и заказным письмом с описью вложения. Двойной способ доставки — процессуальная необходимость: если УФАС потребует доказательства надлежащего уведомления, электронное письмо без уведомления о прочтении признаётся ненадлежащим в ряде территориальных управлений.

• Внутренний акт о форс-мажоре с подписями не менее двух уполномоченных сотрудников.
• Письменное уведомление заказчику — по электронной почте с уведомлением о прочтении и заказным письмом одновременно.
• Скриншоты и копии уведомлений вендора, провайдера, облачного сервиса о прекращении работы.
• Перечень обязательств по контракту, затронутых событием, с указанием сроков и объёмов.
• Документы о мерах, принятых для минимизации ущерба (поиск альтернативных поставщиков, обращения в техподдержку).

Описанный алгоритм первых суток — минимально необходимый. Конкретный контракт может требовать дополнительных действий в зависимости от стадии: исполнение идёт, уведомление уже получено или УФАС уже возбудил дело. Ошибка в процессуальном порядке уведомления — самостоятельное основание для отказа УФАС учесть форс-мажор.

Шаг 2: Как получить заключение ТПП и что в нём должно быть?

Заключение Торгово-промышленной палаты — главный документ подтверждения форс-мажора по российскому праву. Без него антимонопольный орган, как правило, не признаёт обстоятельство непреодолимой силой — особенно применительно к событиям, связанным с уходом иностранных вендоров. ТПП России и региональные торгово-промышленные палаты уполномочены выдавать такие заключения по обращению юридического лица.

Для IT-контрактов специфика заключения ТПП состоит в следующем: палата должна подтвердить не просто факт введения санкций или ухода вендора, а именно причинно-следственную связь между этим событием и невозможностью исполнения конкретного контракта. Обращение в ТПП подаётся с пакетом документов: копия контракта, спецификация с указанием конкретного ПО или оборудования, официальные уведомления вендора о прекращении поставок в Россию, внутренний акт о форс-мажоре.

Срок получения заключения ТПП — от 5 до 15 рабочих дней в зависимости от региона и загрузки палаты. Это критично: УФАС рассматривает обращение в течение 10 рабочих дней (часть 7 статьи 104 44-ФЗ). Запрос в ТПП нужно направлять одновременно с уведомлением заказчика — не ждать результата.

В защите от включения в реестр IT-интегратора (Северо-Западный ФО, зима 2024) применили стратегию опережающего запроса в ТПП: заключение получили за 8 рабочих дней — до заседания УФАС. Контракт около 12–18 млн руб. на поставку и внедрение программного обеспечения. Доказали, что отзыв лицензий вендором сделал исполнение технически невозможным. Включение в реестр отменено.

Шаг 3: Как использовать период исцеления по 44-ФЗ?

Период исцеления — 10 календарных дней с даты надлежащего уведомления поставщика об одностороннем отказе заказчика (часть 13 статьи 95 44-ФЗ). В течение этого срока IT-компания вправе устранить нарушения и возместить заказчику расходы на проведение экспертизы — тогда заказчик обязан отменить решение об одностороннем отказе. Правило применяется однократно.

Для ситуации с форс-мажором механика иная: полностью «устранить» уход вендора невозможно, но можно предложить заказчику альтернативное решение — замену ПО на отечественный аналог, переход на open-source, поэтапный план миграции. Если заказчик принимает предложение и отменяет решение об одностороннем отказе, обращение в УФАС не направляется — основание для РНП исчезает.

Процессуальная точность: период исцеления отсчитывается от даты надлежащего уведомления, а не от даты направления. Надлежащим считается вручение под подпись, получение по электронной почте с подтверждением прочтения или истечение срока хранения заказного письма. Если заказчик нарушил порядок уведомления, решение об одностороннем отказе не вступает в силу — это самостоятельное основание для защиты в УФАС.

Пропуск периода исцеления — одна из наиболее частых ошибок IT-компаний. Они сосредотачиваются на сборе доказательств форс-мажора и не успевают подать альтернативное предложение заказчику в 10-дневный срок. Решение об одностороннем отказе вступает в силу, материалы уходят в УФАС — и теперь доказывать форс-мажор нужно уже антимонопольному органу, а не заказчику.

Шаг 4: Что представить в УФАС на заседании?

УФАС рассматривает обращение о включении в реестр в течение 10 рабочих дней с момента поступления (часть 7 статьи 104 44-ФЗ). За это время IT-компания должна сформировать полный комплект документов и подготовить позицию для представления на заседании. Запись вносится в реестр в течение 3 рабочих дней с даты решения УФАС — промедление с документами означает автоматическое включение.

Документальный комплект для УФАС при ссылке на форс-мажор в IT:

• Уведомление об одностороннем отказе заказчика с отметкой о дате вручения.
• Внутренний акт о форс-мажоре с датой составления и подписями.
• Письменное уведомление заказчика о форс-мажоре с доказательствами направления (уведомление о вручении, опись).
• Заключение ТПП или иной официальный документ о признании обстоятельства форс-мажором.
• Уведомления вендора об уходе с российского рынка, скриншоты официальных страниц вендора, публикации в СМИ.

Позиция на заседании строится на трёх тезисах: первое — событие объективно, вне контроля поставщика; второе — причинно-следственная связь между событием и нарушением доказана документально; третье — поставщик действовал добросовестно: уведомил заказчика, обратился в ТПП, предложил альтернативное решение. УФАС нередко оценивает добросовестность поставщика как самостоятельный критерий — даже при недостаточной доказательной базе по форс-мажору.

В деле о защите от РНП провайдера облачных сервисов (Уральский ФО, лето 2023) применили тактику двух аргументов: доказали форс-мажор через заключение ТПП и одновременно указали на нарушение заказчиком порядка уведомления о расторжении — надлежащее уведомление не было вручено. УФАС отказал во включении в реестр по совокупности оснований. Контракт около 8–12 млн руб.

Совокупность аргументов — стандарт защиты IT-компании в УФАС: форс-мажор плюс процедурные нарушения заказчика. Самостоятельная подготовка позиции без анализа порядка расторжения контракта оставляет половину аргументов незадействованными — и снижает шансы на отказ в включении.

Если УФАС принял решение о включении: что делать дальше?

Решение УФАС о включении в реестр оспаривается в арбитражном суде в течение 3 месяцев с даты, когда IT-компания узнала о нарушении своих прав (часть 4 статьи 198 АПК РФ). Государственная пошлина — 3 000 рублей с юридического лица. Подведомственность — арбитражный суд по месту нахождения УФАС, принявшего решение.

Параллельно действует стратегия «двух процессов»: одновременно оспаривается решение УФАС в арбитражном суде и решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта. Отмена решения заказчика судом автоматически устраняет основание для включения в реестр. По сложившейся практике арбитражных судов, при доказанном форс-мажоре и надлежащем уведомлении заказчика суды нередко признают односторонний отказ незаконным.

Досрочное исключение из реестра до истечения двухлетнего срока — только через решение арбитражного суда о признании решения ФАС незаконным (пункт 22 правил, утверждённых постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 № 1078). Административного механизма досрочного исключения по 44-ФЗ не предусмотрено. Это означает: если срок обжалования пропущен, два года ограничений на участие в госзакупках становятся неизбежными.

Пропуск 3-месячного срока на подачу заявления в арбитражный суд лишает IT-компанию единственного инструмента досрочного выхода из реестра. Двухлетний запрет на участие в государственных закупках при выручке от тендеров от 50% оборота — ликвидационное событие для профильного IT-интегратора.