Как зафиксировать встречное неисполнение: при форс-мажоре

Что такое встречное неисполнение и почему оно важно при форс-мажоре?

Встречное неисполнение заказчика — это неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком своих обязательств, без которых поставщик объективно не мог выполнить контракт. Часть 9 статьи 95 44-ФЗ закрепляет право заказчика на односторонний отказ от исполнения контракта при существенных нарушениях со стороны поставщика. Ключевое слово — «существенных». Если нарушение поставщика вызвано форс-мажором и одновременно заказчик сам не выполнил встречные обязательства, вины поставщика нет.

На практике антимонопольный орган при рассмотрении обращения о включении в РНП проверяет добросовестность поставщика — принимал ли он меры к исполнению, уведомил ли заказчика, зафиксировал ли препятствия. Два обстоятельства в совокупности формируют сильную защитную позицию: доказанный форс-мажор плюс зафиксированное встречное неисполнение заказчика. По отдельности каждое из них может оказаться недостаточным — именно поэтому важна правильная документальная фиксация обоих.

Пропуск 10-дневного «периода исцеления» по части 13 статьи 95 44-ФЗ означает, что решение заказчика об одностороннем отказе вступает в силу автоматически — и уже через два рабочих дня заказчик обязан направить обращение в УФАС. После этого момента повлиять на ход событий в административном порядке не получится, остаётся только арбитражный суд.

Шаг 1: зафиксируйте форс-мажор в день его наступления

Первое действие — составление внутреннего акта о форс-мажоре датой самого события. Промедление здесь критично: документ, датированный неделей позже, УФАС нередко расценивает как созданный задним числом. Акт должен содержать три элемента — конкретное описание события, обоснование его квалификации как форс-мажора, прогноз влияния на сроки или объём исполнения.

Параллельно — в течение одного-трёх рабочих дней — подайте заявление в территориальную Торгово-промышленную палату (ТПП) для получения заключения об обстоятельствах непреодолимой силы. Заключение ТПП признаётся УФАС и арбитражными судами в качестве надлежащего доказательства форс-мажора; без него аргументация существенно слабее. Срок подготовки заключения — от 5 до 20 рабочих дней в зависимости от региона.

Одновременно зафиксируйте встречное неисполнение заказчика. Форматы фиксации — официальное письмо в адрес заказчика с перечнем невыполненных им обязательств (направлять заказным письмом с уведомлением о вручении или через систему ЕИС), а также внутренний акт с описанием конкретного обстоятельства: не поступил аванс, не открыт доступ к объекту, не предоставлены материалы. Дата акта — дата наступления встречного неисполнения, а не дата обнаружения.

Шаг 2: соберите доказательный пакет — что подготовить до заседания УФАС?

Доказательный пакет для защиты от включения в РНП при форс-мажоре включает несколько обязательных блоков. Минимальный состав определяется не предпочтениями, а практикой антимонопольного органа: именно эти документы УФАС запрашивает в качестве первого шага при рассмотрении обращения заказчика.

• Заключение ТПП о наступлении обстоятельств непреодолимой силы — основной документ; при его отсутствии форс-мажор придётся доказывать иными средствами.
• Уведомление заказчика о форс-мажоре с отметкой о вручении или квитанцией об отправке через ЕИС.
• Вся переписка с заказчиком за период исполнения контракта — письма, запросы, ответы, уведомления.
• Акты частичного исполнения или поставки с отметками заказчика — доказательство добросовестности поставщика до наступления форс-мажора.
• Документы, фиксирующие встречное неисполнение заказчика: письма с требованием предоставить аванс/материалы/допуск, ответы заказчика (или их отсутствие), банковские выписки об отсутствии авансового платежа.

Дополнительные доказательства — справки государственных органов, подтверждающие форс-мажорное обстоятельство (постановления органов власти, решения о введении режима ЧС, данные Росгидромета при природных катастрофах), приказы руководителя о принятых мерах к исполнению контракта, договоры с субподрядчиками или поставщиками материалов, подтверждающие, что поставщик готовился к исполнению.

В защите от внесения в реестр строительной компании (Сибирский федеральный округ, осень 2023) отстояли позицию на заседании УФАС: доказали, что задержка строительных работ вызвана введением ограничений на поставку строительных конструкций и одновременно заказчик не предоставил проектную документацию в установленный контрактом срок. Контракт около 35–40 млн руб., включение в РНП отменено.

Шаг 3: как использовать 10-дневный период исцеления при форс-мажоре?

Период исцеления по части 13 статьи 95 44-ФЗ — это 10 календарных дней с даты надлежащего уведомления поставщика об одностороннем отказе заказчика. Воспользоваться им при форс-мажоре возможно в одном из двух сценариев: форс-мажорное обстоятельство прекратилось, и поставщик способен исполнить контракт, либо поставщик устраняет иные формальные нарушения, а форс-мажор указывает как основание для пересмотра решения.

В течение 10 дней необходимо предпринять несколько действий. Первое — направить заказчику официальное возражение против одностороннего отказа с приложением доказательств форс-мажора и встречного неисполнения. Второе — если контракт технически выполнимо возобновить, приступить к исполнению и зафиксировать это документально. Третье — если заказчик сам устранит своё нарушение (предоставит аванс, открыт доступ к объекту), зафиксировать дату и факт устранения отдельным актом.

Типичная ошибка поставщиков — использование периода исцеления только для устранения нарушений, без одновременного предъявления доказательств встречного неисполнения заказчика. В этом случае заказчик может не отменить решение, сославшись на формальное сохранение просрочки. Надлежащая фиксация встречного неисполнения — условие обязательного аннулирования решения заказчика, если нарушение поставщика вызвано именно бездействием другой стороны.

Шаг 4: как строить позицию на заседании УФАС?

Заседание УФАС по обращению о включении в РНП проводится в течение 10 рабочих дней с момента поступления обращения заказчика (часть 7 статьи 104 44-ФЗ). Территориальный УФАС рассматривает дело коллегиально; поставщик вправе представить возражения и доказательства как в письменном виде до заседания, так и устно непосредственно на нём. Неявка на заседание без уважительных причин нередко трактуется как признание нарушения.

Позиция строится по трёхчастной логике. Первый блок — доказательства форс-мажора: заключение ТПП, подтверждение наступления обстоятельства государственными органами, хронология событий. Второй блок — доказательства встречного неисполнения заказчика: переписка, акты, банковские выписки, записи из ЕИС. Третий блок — доказательства добросовестности поставщика: действия, предпринятые до и после наступления форс-мажора, уведомления заказчика, акты частичного исполнения.

Нормативная точность имеет значение. Ссылаться на часть 9 статьи 95 44-ФЗ (основания расторжения) следует с акцентом на отсутствие «существенного нарушения» — именно этот критерий УФАС проверяет при оценке оснований включения в реестр. Если заказчик допустил встречное неисполнение, нарушение поставщика формально не отвечает критерию существенности при оценке в совокупности всех обстоятельств.

В защите интересов поставщика медицинских изделий (Уральский федеральный округ, весна 2024) отстояли позицию в УФАС: зафиксировали, что заказчик не перечислил авансовый платёж в установленный срок, что сорвало закупку расходных материалов для исполнения поставки. Контракт около 12–16 млн руб., включение в антимонопольный реестр отменено.

Шаг 5: что делать, если УФАС всё же принял решение о включении в РНП?

Решение территориального УФАС о включении в реестр может быть оспорено двумя путями. Первый — внутриведомственное обжалование в коллегиальный орган ФАС России в течение одного месяца со дня принятия решения. Второй — оспаривание в арбитражном суде в течение трёх месяцев с даты, когда поставщик узнал о нарушении прав (часть 4 статьи 198 АПК РФ). Оба пути допустимо использовать параллельно.

Арбитражный суд при признании решения УФАС незаконным вправе обязать антимонопольный орган исключить сведения из реестра в течение трёх рабочих дней (статья 201 АПК РФ). Госпошлина при подаче заявления юридическим лицом составляет 3 000 рублей. Стратегия «двух процессов» — одновременное оспаривание решения УФАС и решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта — по сложившейся практике арбитражных судов даёт наилучшие процессуальные перспективы, поскольку признание одностороннего отказа незаконным автоматически устраняет основание для включения в реестр.

Экономия на юридической защите при контракте от 5 млн рублей создаёт риск двухлетнего блока в РНП и невозможности получить банковские гарантии для участия в коммерческих закупках — что для профильных поставщиков нередко означает потерю основного источника выручки.

Фиксация встречного неисполнения при форс-мажоре — не формальность, а процессуальный инструмент. Правильно собранный доказательный пакет, своевременное уведомление заказчика и грамотное использование периода исцеления определяют результат заседания УФАС ещё до его начала. Промедление на любом этапе сокращает варианты защиты.

CURIA специализируется на защите поставщиков от включения в РНП по 44-ФЗ: от анализа документов до представления интересов на заседании УФАС и в арбитражном суде. Нормативная база и практика территориальных УФАС по делам с форс-мажором и встречным неисполнением — рабочий контекст команды.